典型案例

章先生購(gòu)買商品房需要按揭貸款，因而需要與銀行簽訂抵押合同，章先生應(yīng)怎樣審閱抵押合同呢？企業(yè)周轉(zhuǎn)資金貸款也要簽訂抵押合同，即使公民之間的借貸為保證及時(shí)順利還款也可以簽訂抵押合同。那么，抵押合同究竟應(yīng)該包含哪些內(nèi)容呢?

法律條文

第四百條 設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式訂立抵押合同。

抵押合同一般包括下列條款：

（一）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額；

（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

（三）抵押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況；

（四）擔(dān)保的范圍。

法律由來(lái)

上述法律條文來(lái)源于原《物權(quán)法》第一百八十五條“設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款:(一)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;(二)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(三)抵押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬;(四)擔(dān)保的范圍。”之規(guī)定。

《民法典》本條刪除了其中第二款第3項(xiàng)“質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬”的內(nèi)容。

法律釋義

1、 抵押為什么必須訂立書(shū)面合同

抵押合同涉及的的財(cái)產(chǎn)數(shù)額往往較大，法律關(guān)系比較復(fù)雜，尤其在抵押人為第三人的情況下，因涉及第三人利益，更需要所有當(dāng)事人以審慎的態(tài)度保全證據(jù)，因而《民法典》抵押合同必須以書(shū)面形式。抵押合同是要式合同。

2、抵押合同應(yīng)包含哪些內(nèi)容？

《民法典》本條第二款明確規(guī)定了抵押合同的內(nèi)容。

（1）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額

種類：是對(duì)被擔(dān)保的主債務(wù)的性質(zhì)予以明確，如買賣、借貸、租賃等。

數(shù)額：是指被擔(dān)保的債權(quán)的數(shù)額，這對(duì)確定擔(dān)保范圍具有重大意義。但司法實(shí)踐中應(yīng)注意區(qū)分債權(quán)數(shù)額與擔(dān)保范圍的區(qū)別。

（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限

這關(guān)系到抵押人是否即可承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的重大問(wèn)題。

（3）抵押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況

這是抵押權(quán)能否順利實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵。特別注意“等”字的含義，除名稱、數(shù)量之外的如：質(zhì)量、所有權(quán)人等內(nèi)容都應(yīng)明確。《民法典》對(duì)原物權(quán)法的修改，

（4）擔(dān)保的范圍

這是指擔(dān)保責(zé)任的范圍，除主債權(quán)外，還有利息、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用等都可以包括在擔(dān)保責(zé)任范圍內(nèi)。

審查抵押合同應(yīng)該重點(diǎn)審核以上內(nèi)容。

司法解釋

2020年12月25日頒布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》規(guī)定：

“第五十三條當(dāng)事人在動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保合同中對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)進(jìn)行概括描述，該描述能夠合理識(shí)別擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定擔(dān)保成立。”

“第五十四條 動(dòng)產(chǎn)抵押合同訂立后未辦理抵押登記，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)的效力按照下列情形分別處理：

（一）抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，受讓人占有抵押財(cái)產(chǎn)后，抵押權(quán)人向受讓人請(qǐng)求行使抵押權(quán)的，人民法院不予支持，但是抵押權(quán)人能夠舉證證明受讓人知道或者應(yīng)當(dāng)知道已經(jīng)訂立抵押合同的除外；

（二）抵押人將抵押財(cái)產(chǎn)出租給他人并移轉(zhuǎn)占有，抵押權(quán)人行使抵押權(quán)的，租賃關(guān)系不受影響，但是抵押權(quán)人能夠舉證證明承租人知道或者應(yīng)當(dāng)知道已經(jīng)訂立抵押合同的除外；

（三）抵押人的其他債權(quán)人向人民法院申請(qǐng)保全或者執(zhí)行抵押財(cái)產(chǎn)，人民法院已經(jīng)作出財(cái)產(chǎn)保全裁定或者采取執(zhí)行措施，抵押權(quán)人主張對(duì)抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С郑?/p>

（四）抵押人破產(chǎn)，抵押權(quán)人主張對(duì)抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧！?/p>

這是關(guān)于動(dòng)產(chǎn)和和全力擔(dān)保的新規(guī)則，在法律實(shí)務(wù)中應(yīng)慎重對(duì)待。

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